Hoy analizaremos uno de los temas que m\u00e1s preocupa a las familias en lo relativo a la vuelta al colegio de sus menores. Para profundizar en el asunto debemos diferenciar entre el posible delito de abandono de familia y el procedimiento de familia que se pueda dar por las discrepancias entre los dos progenitores a la hora de que el menor acuda a las aulas.<\/p>\n\n\n\n
En primer lugar, para el caso de delito de abandono de familia del art. 266 del C\u00f3digo Penal<\/a> dispone que:<\/p>\n\n\n\n \u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 \u201cEl que dejare de cumplir los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de sus descendientes, ascendientes o c\u00f3nyuge, que se hallen necesitados, ser\u00e1\u0301 castigado con la pena de prisi\u00f3n de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses<\/em>\u201d.<\/strong><\/p>\n\n\n\n Los deberes a los que hace referencia el precitado art\u00edculo los encontramos en el c\u00f3digo civil y son aquellos comprendidos en \u201cvelar por ellos, tenerlos en su compa\u00f1\u00eda, alimentarlos, educarlos y procurarles una formaci\u00f3n integral<\/em>\u201d<\/strong>.<\/p>\n\n\n\n Este art\u00edculo ha sido configurado, y as\u00ed se comprueba con un vistazo a la jurisprudencia<\/a>, como un delito en el que es necesario que exista como elemento subjetivo la voluntad de desatenci\u00f3n de los progenitores. Por lo tanto, si la decisi\u00f3n se toma en base al miedo a la situaci\u00f3n sanitaria actual<\/a>, en ning\u00fan caso se estar\u00eda dando esa situaci\u00f3n de falta de atenci\u00f3n. A mayor abundamiento, otro de los requisitos para encontrarnos ante este tipo penal es el de su temporalidad, es decir, es necesario que la ausencia al centro sea duradera en el tiempo.<\/p>\n\n\n\n A ra\u00edz de la situaci\u00f3n en materia de absentismo escolar derivados de la crisis de la Covid<\/a>, se ha procedido a unificar los criterios por parte del Fiscal de Sala de Menores, que se\u00f1ala que la actuaci\u00f3n del Ministerio Fiscal es a posteriori de las conductas realizadas, nunca como prevenci\u00f3n. En cuando a la desatenci\u00f3n remarca lo mencionado anteriormente, es decir, para casos en los que la misma sea voluntaria, injustificada y persistente acarrear\u00e1 consecuencias legales. El Fiscal concluye que \u201cs\u00f3lo aquellos casos que carezcan de justificaci\u00f3n clara y terminante para la exenci\u00f3n, aun temporal, del deber de asistencia presencial del alumnado al centro motivar\u00e1n que el Ministerio Fiscal prosiga sus diligencias a los efectos de ejercitar la acci\u00f3n penal contra aquellos padres o tutores que presuntamente hayan infringido los deberes inherentes a la patria potestad en este \u00e1mbito<\/em>\u201d<\/strong>.<\/p>\n\n\n\n En segundo lugar, para el procedimiento civil<\/a>, en los casos de desacuerdo en el ejercicio de la patria potestad por parte de los progenitores se debe acudir haciendo uso de lo indicado en la Ley de Jurisdicci\u00f3n Voluntaria al Juzgado de Primera Instancia correspondiente. Para este tipo de caso ya hemos observado alguna sentencia con la que podemos observar los criterios de valoraci\u00f3n a la hora de tomar la decisi\u00f3n por parte del juzgador. Las variables que se tienen en cuenta son: 1) circunstancias del menor: estado de salud del mismo (si padece alguna enfermedad previa o est\u00e1 sin problemas), si ha estado en contacto durante la situaci\u00f3n dada por la Covid con otras personas adem\u00e1s de sus convivientes 2) circunstancias familiares 3) circunstancias del centro, en este caso se analiza que las autoridades sanitarias y de educaci\u00f3n han establecido unas medidas y el colegio las cumple 4) duraci\u00f3n de la situaci\u00f3n Covid, es decir, no se puede saber duraci\u00f3n de la misma. Por todas las precitadas circunstancias, si son consideras v\u00e1lidas, se concluye que en inter\u00e9s del menor prevalece el derecho a la educaci\u00f3n. Porque adem\u00e1s del aprendizaje en el centro, el menor tambi\u00e9n desarrolla su sociabilizaci\u00f3n. Optar por otra medida distinta tampoco evita nada si el menor est\u00e1 en contacto con otras personas el riesgo sigue existiendo.<\/p>\n\n\n\n Es evidente que para el caso de que las circunstancias sean otras, se pueda adoptar la medida opuesta, el claro ejemplo de circunstancia que motivar\u00eda que el menor no acuda al centro es la existencia de un informe m\u00e9dico que valore la existencia de problemas de salud previos que lo hagan m\u00e1s vulnerable en caso de contagio por Covid.<\/p>\n\n\n\n Podemos concluir que nos encontramos ante una situaci\u00f3n en la que debemos ponderar el derecho a la educaci\u00f3n y la protecci\u00f3n de la salud, y tomando en consideraci\u00f3n que se han establecido unas medidas de seguridad en el regreso a las aulas, prevalece el derecho a la educaci\u00f3n salvo en los casos en que el menor sufra patolog\u00edas previas, que impliquen que un contagio ponga en riesgo su salud. Dicho lo que antecede, por el mero hecho de que los progenitores decidan que su hijo no acuda al centro no supone por s\u00ed mismo que el absentismo suponga la comisi\u00f3n de ning\u00fan il\u00edcito penal toda vez que como hemos visto es necesaria una dejadez en sus funciones como tutor que siendo por miedo al Covid en ning\u00fan caso se dar\u00eda dicha circunstancia.<\/p>\n\n\n\n En Xeito Abogados<\/a> contamos con un equipo especializado en las diferentes \u00e1reas del derecho<\/a>, que pueden asesorar en v\u00eda penal como en v\u00eda civil. No dude en contactarnos<\/a> para el estudio de su caso en este tipo de asunto o en otros problemas judiciales ante los que usted pueda encontrarse.<\/p>\n\n\n\n